·要尤其防止對醫(yī)生進(jìn)行誣告陷害，或借機(jī)炒作，對整個(gè)醫(yī)生群體進(jìn)行污名化，制造醫(yī)患對立。

·“要認(rèn)識到，根治醫(yī)藥腐敗是一個(gè)系統(tǒng)工程，要源頭治理，疏堵結(jié)合，絕不能人為提高守法成本，更不能把罰沒收入作為解決財(cái)政困難的方法。”

醫(yī)療反腐之風(fēng)雷霆萬鈞。據(jù)媒體不完全統(tǒng)計(jì)，截至8月12日，全國至少已有170余位醫(yī)院院長、書記被查。

8月1日，上海市市場監(jiān)督管理局、上海市財(cái)政局聯(lián)合發(fā)布的《上海市市場監(jiān)管領(lǐng)域重大違法行為舉報(bào)獎(jiǎng)勵(lì)實(shí)施辦法（試行）》（以下簡稱“實(shí)施辦法”）正式施行。不止上海，北京、天津、重慶、內(nèi)蒙古、四川、云南、海南、山西、福建等多地公布了醫(yī)藥領(lǐng)域腐敗問題集中整治工作期間的舉報(bào)電話。

醫(yī)療反腐真的能靠舉報(bào)嗎？舉報(bào)信到底有沒有法律效力？醫(yī)療反腐的重點(diǎn)究竟是什么？面對諸多問題，澎湃科技近日采訪了華東政法大學(xué)中國法治戰(zhàn)略研究院副院長、公共衛(wèi)生治理研究中心副主任孫煜華。

孫煜華表示，一般而言，舉報(bào)信僅提供違法線索，本身不是證據(jù)，不具備證據(jù)效力，不能直接用來證明違法事實(shí)。但是，如果舉報(bào)人是當(dāng)事人或者證人，也可以作為當(dāng)事人陳述或者證人證言。

在美國，《反欺詐執(zhí)法與追償法》是防止醫(yī)療領(lǐng)域欺詐、濫用和經(jīng)濟(jì)利益沖突的三大法案之一。據(jù)《新英格蘭醫(yī)學(xué)雜志》報(bào)道，僅2021財(cái)年，通過該法案追回的50多億美元與醫(yī)療行業(yè)相關(guān)。

孫煜華指出，上述《實(shí)施辦法》與美國《反欺詐執(zhí)法與追償法》的區(qū)別在于：“《反欺詐執(zhí)法與追償法》中的公益代位訴訟與《實(shí)施辦法》中的舉報(bào)有顯著區(qū)別，公益代位訴訟中，告發(fā)人直接以原告的身份起訴欺詐者，可以啟動(dòng)司法程序；而在舉報(bào)程序中，告發(fā)人只是提供違法線索，市場監(jiān)督主管機(jī)關(guān)可以根據(jù)提供線索的質(zhì)量和價(jià)值決定是否啟動(dòng)行政檢查、處罰等程序。”

據(jù)孫煜華介紹，在對舉報(bào)人的保護(hù)方面，《反欺詐執(zhí)法與追償法》還規(guī)定，被告向成功訴訟的原告支付其訴訟費(fèi)和律師費(fèi)；以及對吹哨人（即舉報(bào)人）的就業(yè)保護(hù)，包括恢復(fù)原職及其資歷，承認(rèn)特殊損失和給予雙倍報(bào)酬，以此排除舉報(bào)人的后顧之憂。

至于醫(yī)療反腐的重點(diǎn)，孫煜華提出六點(diǎn)建議，其中他特別提醒道：要尤其防止對醫(yī)生進(jìn)行誣告陷害，或借機(jī)炒作，對整個(gè)醫(yī)生群體進(jìn)行污名化，制造醫(yī)患對立。“要認(rèn)識到，根治醫(yī)藥腐敗是一個(gè)系統(tǒng)工程，要源頭治理，疏堵結(jié)合，絕不能人為提高守法成本，更不能把罰沒收入作為解決財(cái)政困難的方法。”

【對話】

澎湃科技：怎么看舉報(bào)信的法律效力？

孫煜華（華東政法大學(xué)中國法治戰(zhàn)略研究院副院長、公共衛(wèi)生治理研究中心副主任）：一般而言，舉報(bào)信僅提供違法線索，本身不是證據(jù)，不具備證據(jù)效力，不能直接用來證明違法事實(shí)。但是，如果舉報(bào)人是當(dāng)事人或者證人，也可以作為當(dāng)事人陳述或者證人證言。只是單純的當(dāng)事人陳述或者證人證言是孤證，不能作為行政處罰的完整依據(jù)。有的舉報(bào)信還附帶一些證明舉報(bào)內(nèi)容的材料，這些材料可以被行政機(jī)關(guān)作為證據(jù)使用。當(dāng)然，從申請行政獎(jiǎng)勵(lì)的角度看，如果舉報(bào)內(nèi)容得到證實(shí)，處罰被實(shí)際執(zhí)行，舉報(bào)人依據(jù)《上海市市場監(jiān)管領(lǐng)域重大違法行為舉報(bào)獎(jiǎng)勵(lì)實(shí)施辦法（試行）》提出獎(jiǎng)勵(lì)申請，就可以得到市場監(jiān)管部門的獎(jiǎng)勵(lì)。這種得到證實(shí)的舉報(bào)信是附條件行政行為——行政獎(jiǎng)勵(lì)的條件。

澎湃科技：當(dāng)前醫(yī)療行業(yè)突出的違法行為是什么？量刑如何？

孫煜華：醫(yī)療行業(yè)比較突出的違法行為：一是商業(yè)賄賂行為，嚴(yán)重者構(gòu)成商業(yè)賄賂犯罪。醫(yī)療領(lǐng)域的商業(yè)賄賂多見于藥品、醫(yī)療器械、醫(yī)用耗材等的采購環(huán)節(jié)，常見的表現(xiàn)形式為醫(yī)療機(jī)構(gòu)人員接受藥品、醫(yī)療器械、醫(yī)用耗材的廠家、經(jīng)銷商等人員各種形式的“回扣”。

根據(jù)《關(guān)于辦理商業(yè)賄賂刑事案件適用法律若干問題的意見》，商業(yè)賄賂犯罪涉及刑法規(guī)定的以下八種罪名：1）非國家工作人員受賄罪（刑法第一百六十三條）；2）對非國家工作人員行賄罪（刑法第一百六十四條）；3）受賄罪（刑法第三百八十五條）；4）單位受賄罪（刑法第三百八十七條）；5）行賄罪（刑法第三百八十九條）；6）對單位行賄罪（刑法第三百九十一條）；7）介紹賄賂罪（刑法第三百九十二條）；8）單位行賄罪（刑法第三百九十三條）。其中受賄罪和行賄罪的法定最高刑是無期徒刑，非國家工作人員受賄罪最高刑是5年以上有期徒刑（15年）。犯對單位行賄罪或介紹賄賂罪，處三年以下有期徒刑或拘役；犯單位行賄罪，要對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金。

二是醫(yī)保騙保犯罪。最高人民法院曾公布“醫(yī)保騙保犯罪典型案例”，包括7類：職業(yè)騙保；社區(qū)定點(diǎn)醫(yī)保機(jī)構(gòu)以虛開藥品的方式騙取醫(yī)保基金，數(shù)額特別巨大；醫(yī)院以“掛空床”的方式虛構(gòu)醫(yī)藥費(fèi)用，騙取醫(yī)療保障基金；醫(yī)院以開具“大小處方”的方式虛增藥品金額，套取藥品差額；醫(yī)療保險(xiǎn)局工作人員利用職務(wù)便利，采取虛報(bào)冒領(lǐng)等手段，套現(xiàn)國家醫(yī)保資金；參保人員以超量購買藥品后轉(zhuǎn)賣的方式騙取醫(yī)療保障基金；參保人員重復(fù)報(bào)銷醫(yī)療費(fèi)用，騙取醫(yī)療保障基金。

由于在我國沒有醫(yī)保詐騙罪，所以醫(yī)保詐騙一般以詐騙罪進(jìn)行立案，詐騙醫(yī)保金額達(dá)到3000元-10000元（人民幣）以上，即可立案。根據(jù)《刑法》第266條規(guī)定，詐騙罪量刑有3檔，“詐騙公私財(cái)物，數(shù)額較大的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。”《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理詐騙刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第1條規(guī)定：“詐騙公私財(cái)物價(jià)值三千元至一萬元以上、三萬元至十萬元以上、五十萬元以上的，應(yīng)當(dāng)分別認(rèn)定為刑法第二百六十六條規(guī)定的“數(shù)額較大”、“數(shù)額巨大”、“數(shù)額特別巨大”。

澎湃科技：能解讀一下《上海市市場監(jiān)管領(lǐng)域重大違法行為舉報(bào)獎(jiǎng)勵(lì)實(shí)施辦法（試行）》的核心內(nèi)容嗎？

孫煜華：1）適用范圍：民生領(lǐng)域重大違法行為：《舉報(bào)獎(jiǎng)勵(lì)實(shí)施辦法》聚焦群眾反映強(qiáng)烈、社會輿論關(guān)注和市場監(jiān)管難度大風(fēng)險(xiǎn)高的重點(diǎn)行業(yè)、重點(diǎn)領(lǐng)域，獎(jiǎng)勵(lì)范圍鎖定為舉報(bào)“重大違法行為”，即依法被處以責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、責(zé)令關(guān)閉、吊銷（撤銷）許可證件、較大數(shù)額罰沒款等行政處罰，或者涉嫌犯罪移送司法機(jī)關(guān)被追究刑事責(zé)任的違法行為，具體適用情形于第三條做了列舉，包括：（一）違反食品、藥品（含醫(yī)療器械、化妝品）、特種設(shè)備、工業(yè)產(chǎn)品質(zhì)量安全相關(guān)法律法規(guī)規(guī)定的；……（三）市場監(jiān)管領(lǐng)域具有較大社會影響，嚴(yán)重危害人民群眾人身、財(cái)產(chǎn)安全的。

“較大數(shù)額罰沒款”標(biāo)準(zhǔn)參照《市場監(jiān)督管理行政處罰聽證辦法》規(guī)定，即“對自然人處以一萬元以上、對法人或者其他組織處以十萬元以上罰款，或者作出沒收違法所得和非法財(cái)物價(jià)值總額達(dá)到前述數(shù)額。”

2）界定舉報(bào)人范圍及權(quán)責(zé)：舉報(bào)人“應(yīng)當(dāng)為自然人”，并列舉排除了“市場監(jiān)督管理部門工作人員及其直系親屬或者具有法定監(jiān)督、報(bào)告義務(wù)人員，侵權(quán)行為的被侵權(quán)方及其委托代理人或者利害關(guān)系人，實(shí)施違法行為人（內(nèi)部舉報(bào)人除外），有證據(jù)證明舉報(bào)人因舉報(bào)行為獲得其他市場主體給予的各種形式的報(bào)酬、獎(jiǎng)勵(lì)的”等不屬于應(yīng)予以獎(jiǎng)勵(lì)的舉報(bào)人，同時(shí)嚴(yán)肅規(guī)定了舉報(bào)人偽造材料、隱瞞事實(shí)、弄虛騙獎(jiǎng)、誣告陷害等的后果及法律責(zé)任。

3）設(shè)定獎(jiǎng)勵(lì)標(biāo)準(zhǔn)及獎(jiǎng)勵(lì)上限：《舉報(bào)獎(jiǎng)勵(lì)實(shí)施辦法》明確三個(gè)等級舉報(bào)獎(jiǎng)勵(lì)的具體金額分別為罰沒款的5%、3%和1%，最低獎(jiǎng)勵(lì)金額分別為5000元人民幣、3000元人民幣和1000元人民幣，每起案件的舉報(bào)獎(jiǎng)勵(lì)金額上限為100萬元人民幣，單筆獎(jiǎng)勵(lì)金額達(dá)到50萬元以上人民幣（含50萬元）的，由發(fā)放舉報(bào)獎(jiǎng)勵(lì)資金的市場監(jiān)督管理部門商本級政府財(cái)政部門確定。

4）提高內(nèi)部舉報(bào)及涉刑舉報(bào)的獎(jiǎng)勵(lì)標(biāo)準(zhǔn)：為落實(shí)《上海市營商環(huán)境創(chuàng)新試點(diǎn)實(shí)施方案》中對“探索實(shí)施內(nèi)部舉報(bào)人制度”的要求，同時(shí)考慮到食品、藥品等特殊領(lǐng)域?qū)I(yè)性、技術(shù)性強(qiáng)，重大違法行為常常更隱蔽和不易察覺，特別設(shè)置了“內(nèi)部舉報(bào)人獎(jiǎng)勵(lì)條款”，規(guī)定違法主體內(nèi)部人員舉報(bào)的，按照前款規(guī)定的獎(jiǎng)勵(lì)標(biāo)準(zhǔn)的2倍計(jì)算獎(jiǎng)勵(lì)金額。此外，考慮涉刑案件的社會危害性，規(guī)定涉嫌犯罪移送司法機(jī)關(guān)被追究刑事責(zé)任的，按照一般獎(jiǎng)勵(lì)標(biāo)準(zhǔn)上浮1%計(jì)算獎(jiǎng)勵(lì)金額。

5）明確資金保障及職責(zé)分工：明確本市市場監(jiān)管領(lǐng)域重大違法行為舉報(bào)獎(jiǎng)勵(lì)資金由各級人民政府納入本級政府預(yù)算；并進(jìn)一步明確，市場監(jiān)管局、市藥品監(jiān)管局及各區(qū)市場監(jiān)管部門各自做好本級受理的市場監(jiān)管領(lǐng)域重大違法行為舉報(bào)獎(jiǎng)勵(lì)資金的計(jì)算、核審、發(fā)放工作；市財(cái)政局、各區(qū)財(cái)政部門負(fù)責(zé)本級市場監(jiān)管領(lǐng)域重大違法行為舉報(bào)獎(jiǎng)勵(lì)預(yù)算安排、資金撥付并對預(yù)算執(zhí)行進(jìn)行監(jiān)控。

澎湃科技：美國的《反欺詐執(zhí)法與追償法》也包括了獎(jiǎng)勵(lì)舉報(bào)機(jī)制，它與上述《實(shí)施辦法》有何不同？

孫煜華：《反欺詐執(zhí)法與追償法》（Fraud Enforcement and Recovery Act of 2009，亦稱 FERA），是美國的一項(xiàng)聯(lián)邦法律，對那些欺騙政府項(xiàng)目的個(gè)人和企業(yè)（通常是聯(lián)邦承包商）進(jìn)行問責(zé)。它是聯(lián)邦政府打擊針對政府欺詐行為的主要訴訟工具。該項(xiàng)法律包括“公益代位”（Qui tam）條款，允許不隸屬于政府的個(gè)人，也就是法律中所述的“告發(fā)人”（relators），可代表政府（非正式意義上被稱為“吹哨”，尤其當(dāng)相關(guān)者受雇于被訴訟的組織）提起訴訟。根據(jù)該項(xiàng)法律提交訴訟的人將獲得任何已追回?fù)p害賠償?shù)囊徊糠帧Ｖ再x予原告訴訟主體資格，是因?yàn)榕c普遍適用的原告主體資格原則不同，法庭認(rèn)為“公益代位”的告發(fā)人承受一定比例的政府法律損失，因此允許其提起訴訟。

《反欺詐執(zhí)法與追償法》中的公益代位訴訟與上述《實(shí)施辦法》中的舉報(bào)有顯著區(qū)別，公益代位訴訟中，告發(fā)人直接以原告的身份起訴欺詐者，可以啟動(dòng)司法程序；而在舉報(bào)程序中，告發(fā)人只是提供違法線索，市場監(jiān)督主管機(jī)關(guān)可以根據(jù)提供線索的質(zhì)量和價(jià)值決定是否啟動(dòng)行政檢查、處罰等程序。

告發(fā)人的收益來源和比例也不一樣，《反欺詐執(zhí)法與追償法》中比例在追償數(shù)額的15%-30%，由法院判決直接從違法所得中提取；《舉報(bào)獎(jiǎng)勵(lì)實(shí)施辦法（試行）》一般是罰沒項(xiàng)的1%-5%，內(nèi)部人舉報(bào)，標(biāo)準(zhǔn)可以翻倍，最高達(dá)到10%，移送司法的，可以再度提高一個(gè)百分點(diǎn)，達(dá)到11%，同時(shí)后者還有100萬的數(shù)額上限，獎(jiǎng)勵(lì)直接來源于財(cái)政資金，而非違法所得。

此外，《反欺詐執(zhí)法與追償法》還規(guī)定，被告向成功訴訟的原告支付其訴訟費(fèi)和律師費(fèi)；以及對吹哨人的就業(yè)保護(hù)，包括恢復(fù)原職及其資歷，承認(rèn)特殊損失和給予雙倍報(bào)酬，以此排除舉報(bào)人的后顧之憂。

澎湃科技：美國的《反回扣法》（Anti-Kickback Statute，AKS）規(guī)定，違反AKS可被處以最高100000美元罰款和最高10年監(jiān)禁，但同時(shí)也有一些免責(zé)規(guī)定，如何實(shí)現(xiàn)法律尺度與現(xiàn)實(shí)行為的精準(zhǔn)對應(yīng)？

孫煜華：美國聯(lián)邦《反回扣法》規(guī)定的罪名有十分嚴(yán)格的構(gòu)成要件，并不輕易適用。首先，法令中有安全港條款，醫(yī)藥公司與醫(yī)生之間某些特定的交易應(yīng)推定正當(dāng)，不適用聯(lián)邦《反回扣法》，如投資利益關(guān)系、房屋和設(shè)備租賃、個(gè)人服務(wù)合同、雇傭合同等。又如聯(lián)邦《反回扣法》嚴(yán)格限制涉及醫(yī)療保險(xiǎn)和醫(yī)療救助服務(wù)提供商接受任何額外利益，但國會授予美國藥品集中采購組織（GPO）衛(wèi)生保健“安全港”，允許它們收取一部分返利和管理費(fèi)用。從此，GPO受到聯(lián)邦《反回扣法》的豁免。國會雖然沒有對GPO的合同管理費(fèi)用做任何限制，但要求當(dāng)管理費(fèi)用超過3%時(shí)，美國衛(wèi)生與公眾服務(wù)部（HHS）應(yīng)當(dāng)監(jiān)控上述費(fèi)用避免可能被濫用。這些返利對于集中采購組織的維持非常關(guān)鍵。

其次，在支付的目的要件上，法院長期采用1985年United States v. Greber一案中確立的“單一目的測試”原則，即：只有當(dāng)金額支付的唯一目的是勸誘醫(yī)生濫用處方權(quán)，才構(gòu)成“回扣”之犯罪行為。（備注：“United States v. Greber”是一起發(fā)生在1985年的美國聯(lián)邦法院案件。在該案件中，被告人Greber是一名醫(yī)生，被指控通過虛假的醫(yī)療診斷和程序進(jìn)行索賠，以騙取保費(fèi)。在審理過程中，法院裁定Greber的行為構(gòu)成了醫(yī)療保險(xiǎn)欺詐，因?yàn)樗闹饕康氖峭ㄟ^虛假索賠獲得非法收益，此審判原則也就是后來的“單一目的測試”。）

再次，在“故意”（knowing and willfully）的構(gòu)成要件上，法院一般也要求有充分的證據(jù)證明，方可成立。正如美國波士頓大學(xué)法學(xué)院（Boston College Law School）Kevin Outterson教授所云：“由于證據(jù)的缺乏，無法證明嫌疑人的主觀動(dòng)機(jī)，所以，成功的刑訴案例很少。”

除此以外，藥企與醫(yī)生的交往若與推銷藥品無關(guān)，法律也未一刀切禁止，比如醫(yī)生參與臨床試驗(yàn)，擔(dān)任咨詢顧問，代言或講課等都可以向藥企收取費(fèi)用，但要求藥企進(jìn)行披露。

2010年通過的奧巴馬醫(yī)保法案里的《醫(yī)生薪酬陽光法案》（The Physician Payment Sunshine Act，即“陽光法案”），規(guī)定了醫(yī)藥企業(yè)與醫(yī)生、教學(xué)醫(yī)院的經(jīng)濟(jì)往來必須每年都做公開。該陽光法案自2014年正式執(zhí)行后（2014年公布2013年的數(shù)據(jù)），哪怕只在美國售賣一個(gè)藥，一個(gè)醫(yī)療器械甚至一個(gè)耗材的公司，都需要將與醫(yī)生、醫(yī)院發(fā)生的經(jīng)濟(jì)往來提報(bào)到政府。如今，任何人都可以在美國的聯(lián)邦醫(yī)療保險(xiǎn)與聯(lián)邦醫(yī)療補(bǔ)助計(jì)劃服務(wù)中心（CMS）的網(wǎng)站上，查找任何一家藥企與任何一位醫(yī)生的財(cái)務(wù)關(guān)聯(lián)。藥企每年都需要將與任何執(zhí)業(yè)醫(yī)師或教學(xué)醫(yī)院單筆超過10美元（禮物價(jià)值超過這個(gè)數(shù)也一樣）的經(jīng)濟(jì)往來上報(bào)給CMS。即使單筆低于10美元，一年總額超過100美元也需要上報(bào)。CMS會整理每一年的數(shù)據(jù)并予以公布。在CMS公開前，執(zhí)業(yè)醫(yī)師以及醫(yī)院都有機(jī)會提出異議要求修改。2013年，美國眼科醫(yī)生總共“吃”了藥企160多萬美元（食物飲料項(xiàng)目），但這來自近一萬筆賬單，最高2500美元，平均33美元。真正的大頭來自咨詢費(fèi)用，超過450萬美元，但單筆最高只有5萬，平均3313美元。這些金額相對美國醫(yī)生的收入來說真的不算什么。美國實(shí)施陽光法案的初衷是讓民眾能很容易就看到醫(yī)生有沒有潛在的利益沖突。

澎湃科技：會存在濫用舉報(bào)權(quán)利的現(xiàn)象嗎？如何識別？

孫煜華：防止濫用舉報(bào)傷及無辜，首先要求有權(quán)機(jī)關(guān)在收到舉報(bào)后，應(yīng)盡力客觀公允全面地盡到審查核實(shí)義務(wù)，而不是將被舉報(bào)者的命運(yùn)隨便委于喧囂的公眾情緒。審查核實(shí)，又可以從這幾個(gè)方面入手：第一，初步判定舉報(bào)信息的真?zhèn)我詻Q定是否進(jìn)入下一流程，針對實(shí)名舉報(bào)和匿名舉報(bào)作不同的區(qū)分，如果是實(shí)名舉報(bào)應(yīng)盡快告知舉報(bào)人已受理，并向其核實(shí)證據(jù)來源以及真實(shí)性；匿名舉報(bào)則要看匿名舉報(bào)人提供的信息質(zhì)量，如證據(jù)相關(guān)度很高，就應(yīng)該引起重視并履行告知程序；第二，給予被舉報(bào)人質(zhì)證和申辯的權(quán)利。對于剪輯拼貼而成的圖片、部分出示的微信文字更應(yīng)要求舉報(bào)者進(jìn)行說明，并且規(guī)定明確的舉證時(shí)限，隨后再由受理主體開展確認(rèn)和核實(shí)；第三，受理主體的處理手段應(yīng)當(dāng)符合比例原則，在最終未審核清楚之前，還應(yīng)注意對被舉報(bào)者個(gè)人隱私的保護(hù)；第四，受理主體在法定期限內(nèi)及時(shí)對舉報(bào)對象和舉報(bào)事項(xiàng)進(jìn)行全面調(diào)查，并及時(shí)將調(diào)查和處理結(jié)果反饋給舉報(bào)人。

其次，落實(shí)對違法舉報(bào)者的法律懲處和責(zé)任追究。惡意舉報(bào)、誤人清白，踐踏的不僅是他人的名譽(yù)權(quán)和隱私權(quán)，還有作為每項(xiàng)基本權(quán)利內(nèi)核的人格尊嚴(yán)。保障個(gè)人的任何尊嚴(yán)不受他人誣告陷害侵犯的除了《憲法》外，還有包括《刑法》、《民法典》、《治安管理處罰法》等在內(nèi)的諸多刑事、行政和民事法律規(guī)范。這些規(guī)范約束個(gè)人不得隨意攻擊他人人身、詆毀他人人格，否則就要求其承擔(dān)相應(yīng)的刑事、行政和民事責(zé)任。《上海市市場監(jiān)管領(lǐng)域重大違法行為舉報(bào)獎(jiǎng)勵(lì)實(shí)施辦法（試行）》第23條規(guī)定：“舉報(bào)人偽造材料、隱瞞事實(shí)，取得舉報(bào)獎(jiǎng)勵(lì)，或者經(jīng)市場監(jiān)管部門查實(shí)不符合獎(jiǎng)勵(lì)條件的，市場監(jiān)管部門有權(quán)收回獎(jiǎng)勵(lì)獎(jiǎng)金。舉報(bào)人故意捏造事實(shí)誣告他人，或者弄虛作假騙取獎(jiǎng)勵(lì)資金，依法承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任；涉嫌犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。”

最后，還要有效監(jiān)督監(jiān)管部門，防止“燈下黑”。《上海市市場監(jiān)管領(lǐng)域重大違法行為舉報(bào)獎(jiǎng)勵(lì)實(shí)施辦法（試行）》第22條規(guī)定：“市場監(jiān)管部門工作人員在實(shí)施舉報(bào)獎(jiǎng)勵(lì)過程中，有下列情形的，視情節(jié)輕重給予政務(wù)處分；涉嫌犯罪的，依法追究刑事責(zé)任：（一）偽造或者教唆、伙同他人偽造舉報(bào)材料，冒領(lǐng)舉報(bào)獎(jiǎng)勵(lì)資金的；（二）泄露舉報(bào)人信息的；（三）向被舉報(bào)人通風(fēng)報(bào)信，幫助其逃避查處的；（四）其他應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)法律責(zé)任的行為。”

澎湃科技：對醫(yī)保基金的管理，目前的裁量基準(zhǔn)是什么？

孫煜華：關(guān)于基本醫(yī)療保障基金監(jiān)督管理行政處罰，在裁量上要考慮多方面因素，做到過罰相當(dāng)。上海在這方面做了有益的探索。2020年8月27日，上海市醫(yī)療保障局印發(fā)了《上海市基本醫(yī)療保險(xiǎn)行政處罰裁量基準(zhǔn)適用規(guī)定》，對《醫(yī)療保障基金使用監(jiān)督管理?xiàng)l例》、《上海市基本醫(yī)療保險(xiǎn)監(jiān)督管理辦法》設(shè)定的行政處罰配套了裁量基準(zhǔn)，根據(jù)是否造成損失、是否整改、結(jié)算金額等因素，決定處罰金額。以定點(diǎn)醫(yī)藥機(jī)構(gòu)違反《醫(yī)療保障基金使用監(jiān)督管理?xiàng)l例》第16條規(guī)定的行為為例，定點(diǎn)醫(yī)藥機(jī)構(gòu)未能妥善保管、報(bào)告或公開醫(yī)療保障基金使用監(jiān)督管理所需的資料，未造成基本醫(yī)療保險(xiǎn)基金損失，但發(fā)生兩次及以上的，處警告；費(fèi)用結(jié)算金額在100萬元以下，且未按要求整改的，處3000元以上1萬元以下罰款；費(fèi)用結(jié)算金額超過100萬元300萬元以下的，處1萬元以上3萬元以下罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，處3萬元以上10萬元以下罰款；費(fèi)用結(jié)算金額在300萬元以下情節(jié)一般的，處3萬元以上10萬元以下罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，處10萬元以上30萬元以下罰款。

澎湃科技：要根治醫(yī)藥腐敗，應(yīng)當(dāng)注意哪些方面？

孫煜華：第一，要防止結(jié)果導(dǎo)向，運(yùn)動(dòng)式治理，過猶不及。

第二，要認(rèn)識到，不能單純借鑒國外某一項(xiàng)制度，而不考慮其制度土壤。比如獎(jiǎng)勵(lì)舉報(bào)制度，美國《反欺詐執(zhí)法與追償法》中“舉報(bào)”實(shí)際上是公益代位訴訟，能否成立，要憑借獨(dú)立的司法認(rèn)定，而非執(zhí)法部門單方確定，在程序要求上比中國嚴(yán)格得多。又比如：中國的被調(diào)查人在留置期間不能聘請律師，監(jiān)察機(jī)關(guān)啟動(dòng)技術(shù)調(diào)查不需要司法機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，中國監(jiān)察機(jī)關(guān)取證比美國反腐機(jī)構(gòu)取證要容易得多。一旦得到“獎(jiǎng)勵(lì)舉報(bào)”的加持，相關(guān)的刑事案件可能大幅增加，與美國以“民事處罰”為主的執(zhí)法模式有較大差別。

第三，要認(rèn)識到，根治醫(yī)藥腐敗是一個(gè)系統(tǒng)工程，要源頭治理，疏堵結(jié)合，絕不能人為提高守法成本，更不能把罰沒收入作為解決財(cái)政困難的方法。比如有的地方政府醫(yī)保欠賬，公立醫(yī)院運(yùn)轉(zhuǎn)的經(jīng)費(fèi)都要醫(yī)院自己來掙，此時(shí)對醫(yī)院提出極高的合規(guī)要求，就可能造成公立醫(yī)院醫(yī)生流失。還有的地方財(cái)政出現(xiàn)困難，罰沒收入激增，鑒于此，就更要防范其放松依法反腐的要求，小案大辦，借機(jī)斂財(cái)。根據(jù)2022年7月各城市公布的2021年預(yù)算執(zhí)行情況，111個(gè)地級市中，2021年有80個(gè)城市罰沒收入呈上升態(tài)勢，占比超過72%。其中，有15個(gè)城市罰沒收入同比增長超過100%。

第四，要保住人民的救命錢——基本醫(yī)保基金，除了要考慮堵住那些職業(yè)騙保人的騙保漏洞，還要堅(jiān)決杜絕一些地方政府違法挪用醫(yī)保財(cái)政補(bǔ)助金，將醫(yī)保基金用于非基本醫(yī)療服務(wù)的用途。要認(rèn)識到，這種大規(guī)模違法比個(gè)人欺詐騙保后果要嚴(yán)重得多。鑒于這是人民的救命錢，應(yīng)由審計(jì)機(jī)關(guān)定期審計(jì)其使用情況，并向人大做專項(xiàng)報(bào)告，并向全社會公布審計(jì)結(jié)果。

第五，要防止對營商環(huán)境造成不利影響。7月19日，《中共中央國務(wù)院關(guān)于促進(jìn)民營經(jīng)濟(jì)發(fā)展壯大的意見》發(fā)布，即著名的“民營經(jīng)濟(jì)31條”，其中提到“依法保護(hù)民營企業(yè)產(chǎn)權(quán)和企業(yè)家權(quán)益。防止和糾正利用行政或刑事手段干預(yù)經(jīng)濟(jì)糾紛”、“加強(qiáng)監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)化規(guī)范化建設(shè)，依法公開監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)和規(guī)則，增強(qiáng)監(jiān)管制度和政策的穩(wěn)定性、可預(yù)期性。”在這一大背景下，就更要慎用行政和刑事手段，防止監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)不確定，搞或變相搞執(zhí)法指標(biāo)，讓藥企的產(chǎn)權(quán)和企業(yè)家的人身財(cái)產(chǎn)權(quán)利得不到有效保護(hù)。

第六，要盡快研究“安全港”規(guī)則，防止藥企和醫(yī)療界必要的、正常的交往列入調(diào)查范圍，妨礙醫(yī)藥事業(yè)的進(jìn)步。美國在執(zhí)行聯(lián)邦《反回扣法》過程中，設(shè)定了多項(xiàng)安全港條款，保證了美國醫(yī)藥產(chǎn)業(yè)和醫(yī)療水平在全球處于領(lǐng)先地位，值得借鑒。