3月23日，備受關注的浙江“單獨”夫妻搶生二孩案，在浙江省高院開庭再審。

搶生二孩夫婦陳楊國、徐姍姍的代理律師吳有水告訴澎湃新聞（www.usamodel.cn），衛計部門征收社會撫養費的適用法律仍是庭審爭議焦點。

吳有水認為，原來據以認定陳楊國、徐姍姍夫婦搶生二孩違法的計生規定因被修改而不存在了，再援引進行處罰屬于適用法律錯誤；但衛計部門則認為，根據“法不溯及既往”原則，應該依據生育行為發生時的法律法規，進行征收社會撫養費。

浙江省高院23日未當庭宣判。

判決將有風向標意義

2014年1月13日，陳楊國、徐姍姍夫婦的第二個孩子出生，此時正值國家“單獨二孩”政策出臺后、地方計生條例修改前的“空檔期”。2014年9月8日，臺州市路橋區人口和計劃生育局向其征收社會撫養費79020元。

陳楊國、徐姍姍夫婦不服，將征收社會撫養費的當地計生部門告上法院，但最終敗訴。隨后，他們申訴到浙江高院。時隔近一年半，浙江高院開庭再審。

在這一年多里，“單獨”夫妻搶生案尚未有定論，全面二孩政策放開，同樣的問題也多有發生。吳有水說，浙江高院的判決，對于全面二孩后類似問題的處理，將有風向標意義。

2017年3月23日，對陳楊國、徐姍姍夫婦的案件庭審從上午9時開始，持續一個小時左右結束。被告臺州市路橋區人口和計劃生育局一位副局長出庭，現場旁聽人員有五六十人，其中一部分是衛計部門的人員。

當日，浙江高院還審理了浙江天臺章榮真、李善霞夫婦的案件。

章榮真、李善霞夫婦的第二個孩子出生于2012年7月。2013年11月12日，“單獨兩孩”政策出臺。2014年1月17日，《浙江省人口與計劃生育條例》修訂，其中將符合二胎生育條件的第十九條第一款第一項修改為：“雙方或一方為獨生子女，已生育一個子女的。”

章榮真、李善霞夫婦情況與陳楊國、徐姍姍夫婦相似的是，兩對夫婦均系在浙江計生條例修改后才收到社會撫養費征收決定書。2014年7月11日，浙江省臺州市玉環縣人口計生局仍然對章榮真、李善霞夫婦發出了《征收社會撫養費決定書》，征收其社會撫養費13萬元。

吳有水說，雖然看起來章、李二人的二孩出生時間更早，未在國家政策出臺后、地方條例修改前的“空檔期”，但從行政行為的合法性來看，兩案的當事人均是在浙江省人口與計劃生育條例修改后，收到社會撫養費征收決定的，因此兩案的辯護理由一致。

“法不溯及既往”還是該案“除外”

2017年3月23日再審，法院先對上述兩案的當事人的生育行為，進行了審查。

兩案的衛計部門都認為，當事人的生育行為，發生在《浙江省人口與計劃生育條例》修改之前，應該被認為不符合政策生育。

但吳有水認為，衛計委作出的行政行為，必須要依據現行有效法律、法規，被廢止的法律、法規不得再援引適用，兩案中原告的生育行為發生在2014年1月17日之前，即新法實施之前；被告的行政行為發生在2014年1月17日之后，即原來據以認定原告行為違法的法律依據，因為被修改而不存在了。因此，計生部門在新法實施后作出的社會撫養費征收決定，適用法律錯誤。

衛計部門則認為，既然當事人的生育行為不符合政策，根據“法不溯及既往”原則，應該依據生育行為發生時的法律法規，進行征收社會撫養費。

澎湃新聞致電臺州市路橋區人口和計劃生育局，該局不愿意對庭審發表看法，一位辦公室人員表示，“法院會公正判決”。

一直關注該案的北京大學法學院教授湛中樂說，《立法法》第五章規定“法不溯及既往”，但也有例外。《立法法》中的原文是，“法律、行政法規、地方性法規、自治條例和單行條例、規章不溯及既往，但為了更好地保護公民、法人和其他組織的權利和利益而作的特別規定除外。”

他提到，人口法修正之后，原來針對獨生子女家庭和扶助失獨家庭的政策還在進行，并沒有因新法的修正而取消，這是對這一“除外”規定很好的貫徹。