近日，香港作家金庸（本名查良鏞）將暢銷書作家江南（本名楊治）告上法院，指控后者的《此間的少年》侵犯了自己著作權(quán)。金庸要求停止出版、發(fā)行《此間的少年》，并賠償經(jīng)濟(jì)損失人民幣500萬元以及維權(quán)費(fèi)用人民幣20萬元。

這是繼2005年，莊羽訴郭敬明小說《夢(mèng)里花落知多少》抄襲《圈里圈外》；2014年，瓊瑤訴于正電視劇《宮鎖連城》抄襲《梅花烙》之后又一樁全民討論侵權(quán)案件。但這次與前兩次以抄襲為聚焦點(diǎn)不同，這次引發(fā)公眾爭(zhēng)論的點(diǎn)在于“同人算不算侵權(quán)”。

2000年，23歲的江南在美讀博期間于清韻書院網(wǎng)站上開始連載《此間的少年》，幾經(jīng)修改最后在2002年出版了完整版小說，至今已有四個(gè)版本，累積超過百萬銷量。江南也因此晉級(jí)暢銷書作家行列，近兩年他更是憑著幻想小說《龍族》、《九州·縹緲錄》系列屢次登上年度作家富豪榜首，2015年的版稅總收入達(dá)3200萬。江南作為一個(gè)寫作者的成功確實(shí)始于《此間的少年》一書。

那么《此間的少年》是怎么惹上官司的呢？癥結(jié)在于它的人物名字以及人物關(guān)系。

小說以宋代嘉佑年為時(shí)間背景，地點(diǎn)在以北大為模版的“汴京大學(xué)”，登場(chǎng)的人物是喬峰、郭靖、令狐沖等，在大學(xué)里他們和當(dāng)代的年輕人沒有什么不同。郭靖和黃蓉是因?yàn)橐粓?chǎng)自行車的事故認(rèn)識(shí)的，而這輛自行車是化學(xué)系的老師丘處機(jī)淘汰下來的，楊康和穆念慈則從中學(xué)起就是同學(xué)，念慈對(duì)楊康的單戀多年無果，最后選擇的人卻是彭連虎……這樣的設(shè)置基本可以判斷是一部結(jié)合金庸《射雕英雄傳》《笑傲江湖》等作的“同人小說”。

同人小說指的是利用原有的漫畫、動(dòng)畫、小說、影視作品中的人物角色、故事情節(jié)或背景設(shè)定等元素進(jìn)行的二次創(chuàng)作小說。在日本同人產(chǎn)業(yè)相對(duì)成熟，有公開發(fā)行的同人志，創(chuàng)作團(tuán)隊(duì)為同人社團(tuán)，值得指出的是一些著名的商業(yè)志作家團(tuán)體如CLAMP（郭敬明的小說《幻城》曾涉嫌抄襲其1989年的漫畫《圣傳》），早期就是由同人社團(tuán)開始發(fā)跡的。

雖被推為先進(jìn)同人市場(chǎng)，但日本的同人作品與大多數(shù)國(guó)家一樣都處在侵犯原作版權(quán)的危險(xiǎn)地帶，大多數(shù)原作者對(duì)于同人作者情感上包容，只是因?yàn)橥诉@些二次傳播確實(shí)能帶動(dòng)原作銷售。

即使大多數(shù)作家保持合作或者保留訴訟權(quán)，但去年日本同人市場(chǎng)還是險(xiǎn)些要完。起因是美國(guó)主導(dǎo)的泛太平洋戰(zhàn)略經(jīng)濟(jì)伙伴關(guān)系協(xié)定（TPP），該協(xié)議規(guī)定參與的12個(gè)談判國(guó)同意進(jìn)行自由貿(mào)易，并在投資及知識(shí)產(chǎn)權(quán)等廣泛領(lǐng)域統(tǒng)一規(guī)范。討論期間日本媒體一直在爭(zhēng)論，會(huì)否對(duì)同人市場(chǎng)施行“非親告罪化”（即便作者本人不提出控訴，但二次創(chuàng)作者依然可以被第三方起訴）。如果一旦實(shí)施，那么所有同人創(chuàng)作都將面臨可能的指控。最終結(jié)果是在TPP談判中，將原來的“有關(guān)音像制品的著作權(quán)侵權(quán)，即使不是版權(quán)方也可以提起訴訟”，變更為了“參加的12個(gè)國(guó)家，并不一定要統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)。如果有可以有效應(yīng)對(duì)著作權(quán)侵權(quán)行為的現(xiàn)行制度的話，將尊重現(xiàn)行制度”，即日本將根據(jù)此項(xiàng)內(nèi)容，保留現(xiàn)行的“親告罪”的制度，同人市場(chǎng)暫保。

大成律師事務(wù)所李偉華律師表示：“同人小說”并非嚴(yán)格的法律概念，而僅僅是文學(xué)創(chuàng)作領(lǐng)域約定俗成的一種稱謂，因此不能籠而統(tǒng)之的對(duì)“同人小說”是否侵權(quán)下結(jié)論，而是需要進(jìn)行個(gè)案評(píng)判。就本案來講，可能同時(shí)涉及著作權(quán)法與不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法的問題。

一個(gè)內(nèi)容要構(gòu)成作品成為著作權(quán)法保護(hù)的客體，必須是對(duì)思想、主題的具體表達(dá)，在表現(xiàn)形式上應(yīng)當(dāng)具備一定的長(zhǎng)度或故事的基本要素（時(shí)間、地點(diǎn)、人物、事件等）。因此，如果《此間的少年》引用的金庸先生的內(nèi)容，涉及足夠具體的故事表達(dá)的內(nèi)容，則可能構(gòu)成著作權(quán)侵權(quán)；但如果故事背景、情節(jié)等完全不同，僅僅是引用原著小說中的諸多人物名稱，由于這些人物名稱本身不能構(gòu)成我國(guó)《著作權(quán)法》意義上的作品，所以很難認(rèn)定其構(gòu)成著作權(quán)侵權(quán)。——此處是否構(gòu)成“足夠具體的故事”還需法院判定。

律師指出“同人”與抄襲的不同：剽竊、抄襲一般屬于原文照搬或剽竊主要人物關(guān)系、故事核心架構(gòu)等的行為，在表現(xiàn)形式上往往是大篇幅原文雷同或者故事背景、人物關(guān)系、主要情節(jié)相同；而“同人小說”并非嚴(yán)格的著作權(quán)法概念，一般是指僅使用原著作品中的人物名稱、角色，在原有故事架構(gòu)基礎(chǔ)上或者重新搭建故事背景創(chuàng)作新的故事，核心是人物名稱、角色相同或近似，但故事大多已經(jīng)經(jīng)過重新演繹了。“同人小說”應(yīng)當(dāng)說有利于原有作品的傳播和利用，也是當(dāng)前對(duì)原作品進(jìn)行衍生開發(fā)的重要權(quán)利鏈條，如果取得原著著作權(quán)人的許可，是完全沒有問題的；但抄襲、剽竊則本質(zhì)上屬于法律禁止的侵權(quán)行為。

應(yīng)該說“同人小說”的處境是，如果原作者從情理上默認(rèn)，法理上就能開綠燈，通行證在原作者手上，但這次金庸選擇“拒簽”。

早在11年前金庸接受媒體采訪時(shí)就強(qiáng)調(diào)：“文學(xué)一定要原創(chuàng)，有些網(wǎng)民拿我小說的人物去發(fā)展自己的小說，是完全不可以的。你是小孩子，我不來理你，要真理你的話，你已經(jīng)犯法了。在香港用我小說人物的名字是馬上要付錢的。”他稱，在周星馳的電影《功夫》中，因?yàn)橛捌杏昧怂茉斓臈钸^、小龍女這些人物，因此周星馳每用一次就付一萬港幣。

就在金庸提出上訴不久后，被告江南在微博上發(fā)表聲明，承認(rèn)自己使用了金庸創(chuàng)作的人物名字，最初創(chuàng)作這部小說時(shí)并非作為“商業(yè)作品”，后在出版時(shí)經(jīng)咨詢得知法律并未明文禁止這種形式，所以才出書。最后他向金庸致歉，并承諾暫停涉案作品的版權(quán)開發(fā)。

我們應(yīng)該明確的是，創(chuàng)作同人作品與道德無關(guān)，更多是個(gè)法律范疇的問題。同人作品如不涉及商業(yè)利益，很少“被告”，比如現(xiàn)在大量網(wǎng)絡(luò)同人小說，如涉及非公版作品均為開放閱讀。但《此間的少年》顯然給作者帶來了大量財(cái)富，多次出版版稅、廣播劇、影視作品授權(quán)等等，不可否認(rèn)，該書在商業(yè)上的成功很大程度上是受惠于“金庸”粉絲對(duì)原著人物的喜愛，因此金庸對(duì)侵權(quán)行為的追責(zé)也是合理。

值得多說一句的是，此次授權(quán)涉案的雙方能夠得體地將后事交與律師，而“吃瓜群眾”也并未急于站隊(duì)，可謂中國(guó)作家版權(quán)爭(zhēng)議里少見的文明戰(zhàn)。

同人在古代怎么寫

著作權(quán)法雖然并沒明確規(guī)定同人小說的版權(quán)歸屬，但事實(shí)上大量的文藝作品處于這個(gè)灰色地帶。比如前陣子大熱的毀三觀日劇《賢者之愛》，就是基于古崎潤(rùn)一郎《癡人之愛》的靈感，連主人公的名字都一樣。

除此之外，相信許多中青年都看過法國(guó)偵探作家莫里斯·盧布朗的“亞森·羅賓（平）探案”系列吧，你們還記得其中有集叫做《亞森羅賓智斗福爾摩斯》嗎？按今天的標(biāo)準(zhǔn)，這就是標(biāo)準(zhǔn)的“福爾摩斯”同人啊。莫里斯·盧布朗后來把夏洛克·福爾摩斯改成了福洛克·歇爾摩斯，把貝克街221B改成了帕克街219，但現(xiàn)在許多譯本也采取了直接譯為夏洛克·福爾摩斯和貝克街221B的做法。

事實(shí)上，“同人”在我國(guó)古代文學(xué)創(chuàng)作里也有見，往往以“續(xù)”“后”“補(bǔ)”的形式出現(xiàn)，時(shí)髦點(diǎn)可以將高鶚續(xù)的《紅樓夢(mèng)》命名為“紅樓之人生若只初相見”，分類：“同人小說-言情-古色古香”。

同樣的例子還有，明董說寫的《西游補(bǔ)》可命名為“西游之全職高僧”，分類：“同人小說-歷史架空-東方玄幻”；明陳忱的《水滸后傳》可命名為“水滸之梁山里的守望者”，分類：“同人小說-明清歷史-種田練兵”。

不得不承認(rèn)明清的確是中國(guó)小說史上的繁榮時(shí)期，簡(jiǎn)直是網(wǎng)文的前世，那時(shí)誕生了最經(jīng)典傳世的一本同人小說，這小說不僅“侵權(quán)”而且涉黃，篇幅之大、傳播之久、輻射之廣是后世再多同人小說望塵莫及的，那就是《金瓶梅》。嗯，可以叫“水滸之嫂嫂的情人的情人們”。

當(dāng)然，同人在很多國(guó)家的法律都屬于“不法”，唯有定性創(chuàng)作者涉及抄襲才能判其“違法”，接下來分享一起非常著名的跨國(guó)侵權(quán)糾紛。

1994年的迪斯尼動(dòng)畫電影《獅子王》曾獲過多項(xiàng)奧斯卡獎(jiǎng)，但在日本上映時(shí)因人物設(shè)計(jì)與手冢治蟲1950年的漫畫《森林大帝》相似引起了軒然大波，當(dāng)時(shí)有1100多名日本動(dòng)漫畫家和影迷在請(qǐng)?jiān)笗下?lián)署，要求迪斯尼承認(rèn)手冢治蟲對(duì)這部電影的貢獻(xiàn)。但迪斯尼否認(rèn)手冢治蟲對(duì)電影的影響，只解釋為巧合。雖然整起事件沒有鬧上法院，但這場(chǎng)爭(zhēng)論還是被美國(guó)多數(shù)全國(guó)性報(bào)刊引用，到底是迪斯尼想賴賬？還是真的事有湊巧？恐怕每個(gè)人自有定見。

比較尷尬的是，1995年還出現(xiàn)了個(gè)意大利動(dòng)畫片《獅子王》，主角就是只叫辛巴的獅子，但沒人追問它是否侵權(quán)。

那同人作品是否有可能被法律認(rèn)可呢？通行的做法是更改主角名字。

說到商業(yè)價(jià)值最高、翻身最徹底的同人小說，中有《盜墓筆記》，美有《五十度灰》。

《五十度灰》最初是E.L.詹姆絲為了向《暮光之城》致敬在同人小說論壇FanFiction.net上發(fā)布的虐戀小說，當(dāng)時(shí)的名字叫《宇宙之王》。小說中，詹姆斯擺脫了《暮光之城》的故事線，將兩位主角愛德華和貝拉之間大篇幅的純潔愛情故事，變成了露骨的“霸道總裁”與“瑪麗蘇”的性愛情節(jié)。2011年，在修改角色名字，刪去所有與《暮光之城》相似的痕跡之后，詹姆斯出版了《五十度灰》三部曲，很快這三本書問鼎了《紐約時(shí)報(bào)》紙質(zhì)版和電子版暢銷書排行榜榜首，據(jù)福布斯公布光2012年詹姆斯就獲得了9500萬美元收入。

除了單本內(nèi)容上的調(diào)整，有些平臺(tái)也試圖用三方共識(shí)彌補(bǔ)法律空缺，比如亞馬遜的Kindle Worlds。

Kindle Worlds設(shè)立了一套簡(jiǎn)單的利益分成模式：用戶在亞馬遜上注冊(cè)寫作，讀者付費(fèi)，亞馬遜作為平臺(tái)搭建者賺取30%；二次創(chuàng)作人和原著作者各獲得 35%。值得注意的是，這一數(shù)字遠(yuǎn)高于傳統(tǒng)出版渠道提供給作者10%左右的版稅，這些收入會(huì)按月結(jié)算并打入作者賬戶。熟悉網(wǎng)絡(luò)文學(xué)的讀者會(huì)反應(yīng)出來，這個(gè)模式與我國(guó)的網(wǎng)文付費(fèi)模式很像。但由于涉及同人創(chuàng)作，亞馬遜作為平臺(tái)搭建者、中間方必須得到原作者的改編許可授權(quán)，這成為商業(yè)模式中的最大難點(diǎn)，也因此目前Kindle Worlds已開放的可同人化作品數(shù)量還不成規(guī)模。

我們看到商業(yè)思路正在試圖解決同人作品版權(quán)問題，同時(shí)大量作者默許同人作品“侵權(quán)”，這些利好態(tài)度不僅是因?yàn)榉煽瞻祝驗(yàn)橛幸娪谕耸袌?chǎng)的巨大消費(fèi)潛力。良性的再次創(chuàng)作能極大地激活閱讀者的參與度，把原作的粉絲黏性數(shù)倍放大，一旦同人作品聚集起足夠多的粉絲將會(huì)自動(dòng)形成社群效應(yīng)，而這是原作單本作品的世界觀不足以支撐起來。

讓我們?cè)囅耄绻?0后沒有《大鬧天宮》,80后沒有《大話西游》,90后沒有《悟空傳》,00后沒有《大圣歸來》,10后沒有《萬萬沒想到》……我們對(duì)《西游記》的理解、想象是否會(huì)變得平乏？至少，同人小說給了大多數(shù)人一種想象力的安放，當(dāng)看完《西游記之孫悟空三打白骨精》、《西游記之大鬧天宮》之類的電影后，你能一怒之下拍案而起，以實(shí)際行動(dòng)證明自己能寫個(gè)更好的出來，是吧？不是嗎？