7月29日，萬(wàn)科再出招。

此前，萬(wàn)科曾在7月19日違規(guī)公布對(duì)寶能的舉報(bào)信，迫使監(jiān)管者表態(tài)。但結(jié)果并不令人滿意，監(jiān)管者對(duì)雙方各打五十大板。上周萬(wàn)科的股價(jià)不但沒(méi)有下降，反而略有回升，維持在了17元以上。打爆寶能杠桿的戰(zhàn)略意圖暫時(shí)沒(méi)有實(shí)現(xiàn)。

29日，央視財(cái)經(jīng)、財(cái)新、21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報(bào)道等多家媒體前往萬(wàn)科深圳總部，查閱寶能提交的9個(gè)資管計(jì)劃文件。當(dāng)然，按照這些媒體說(shuō)法，這是自發(fā)前往，履行讓公眾知情的責(zé)任。

查閱結(jié)果是：1、曝光了9個(gè)資管計(jì)劃的出資人；2、發(fā)現(xiàn)姚老板以個(gè)人身家為其中4個(gè)資管計(jì)劃提供了擔(dān)保；3、還有部分信息被抹黑遮擋未能查閱。

嗯，雖然心疼姚老板，衣服都要被人扒開(kāi)看了，但其實(shí)沒(méi)啥新鮮內(nèi)容。在中國(guó)要想融資，除了國(guó)企之外，老板的個(gè)人信用有時(shí)候必須押上。出資方一個(gè)一個(gè)比猴都精。

還是先來(lái)說(shuō)說(shuō)合不合法。

一、查閱合法不合法

諸多查閱媒體聰明地引用了《上市公司信息披露管理辦法》第7條規(guī)定，作為查閱行為的依據(jù)。該條規(guī)定：“信息披露義務(wù)人應(yīng)當(dāng)將信息披露公告文稿和相關(guān)備查文件保送上市公司注冊(cè)地證監(jiān)局，并置備于公司住所地供社會(huì)公眾查閱”。既然供社會(huì)公眾查閱，當(dāng)然媒體就能代替社會(huì)公眾查閱了。

不過(guò)，該辦法能否適用于權(quán)益報(bào)告，其實(shí)在理論是有爭(zhēng)議的。雖然該辦法號(hào)稱規(guī)范的主體是發(fā)行人、上市公司和其他信息披露義務(wù)人，但其實(shí)主要針對(duì)的是上市公司，討論的披露文件主要是招股說(shuō)明書(shū)、定期報(bào)告、臨時(shí)報(bào)告這樣的公司披露文件。寶能屬于外部人，所做的權(quán)益報(bào)告披露文件在該辦法中并未涉及。

寶能此次提交備查文件的依據(jù)是《公開(kāi)發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第16號(hào)——收購(gòu)報(bào)告書(shū)》（以下簡(jiǎn)稱：16號(hào)文件）。此前，萬(wàn)科在舉報(bào)信中以《公開(kāi)發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第15號(hào)——權(quán)益變動(dòng)報(bào)告書(shū)》（以下簡(jiǎn)稱：15號(hào)文件）為依據(jù)，其實(shí)是錯(cuò)的。（我早就說(shuō)過(guò)萬(wàn)科的舉報(bào)信不夠?qū)I(yè)了吧。）

15號(hào)文件第40條雖然規(guī)定：“信息披露義務(wù)人應(yīng)當(dāng)將備查文件的原件或有法律效力的復(fù)印件報(bào)送證券交易所及上市公司。備查文件包括：……（四）本報(bào)告書(shū)所提及的有關(guān)合同、協(xié)議以及其他相關(guān)文件”。但其實(shí)該條適用的是簡(jiǎn)式報(bào)告書(shū)。在15號(hào)文件中，關(guān)于詳式報(bào)告書(shū)書(shū)，只簡(jiǎn)單規(guī)定要比照第16號(hào)文件第二章關(guān)于收購(gòu)報(bào)告書(shū)的要求編制。換句話說(shuō)，詳式報(bào)告書(shū)的編制不需要遵守15號(hào)文件第40條的規(guī)定。

而在16號(hào)文件中，對(duì)于備查文件有專門的一節(jié)規(guī)定，列出了14項(xiàng)備查文件，其中與爭(zhēng)議相關(guān)的是“（五）涉及收購(gòu)資金來(lái)源的協(xié)議，包括借貸協(xié)議、資產(chǎn)置換及其他協(xié)議”。資管計(jì)劃顯然是寶能的資金來(lái)源，構(gòu)成“涉及收購(gòu)資金來(lái)源的其他協(xié)議”，應(yīng)當(dāng)作為備查文件提交。

深交所發(fā)給寶能的監(jiān)管函中，在要求提交備查文件時(shí)就列出了15號(hào)文件和16號(hào)文件同時(shí)作為依據(jù)。監(jiān)管者還是更專業(yè)一些啊。

盡管不情愿，寶能還是依據(jù)16號(hào)文件提交了資管計(jì)劃文件作為備查。但請(qǐng)注意：16號(hào)文件規(guī)定“收購(gòu)人應(yīng)當(dāng)將收購(gòu)報(bào)告書(shū)、附表和備查文件備置于上市公司住所和證券交易所，以備查閱”，注意，不是送到上市公司注冊(cè)地監(jiān)管局備查，也沒(méi)有“供社會(huì)公眾查閱”字樣了。

嗯，出現(xiàn)不一樣規(guī)定了，怎么辦？

16號(hào)文件的法源是《上市公司收購(gòu)管理辦法》，屬于部門規(guī)章，最新一次修訂是2014年。《上市公司信息披露管理辦法》也是部門規(guī)章，發(fā)布是2006年。新文件優(yōu)于舊文件是一個(gè)原則。

不過(guò)，按照我的理解，這兩個(gè)文件涉及不同的信息披露主體和信息披露事項(xiàng)，因此，對(duì)備查文件的要求應(yīng)當(dāng)有所不同。上市公司是天然的信息披露義務(wù)人，對(duì)公眾投資者負(fù)有信息披露義務(wù)，因此，其信息披露及相關(guān)備查文件應(yīng)當(dāng)供社會(huì)公眾查閱。權(quán)益變動(dòng)披露人或者收購(gòu)人是公司外部人，對(duì)于公司的公眾投資者并不負(fù)有天然披露義務(wù)。按照法定要求已經(jīng)披露了資金來(lái)源和相關(guān)重要事項(xiàng)，涉及資金來(lái)源的協(xié)議是否還需要提交備查，很值得討論。即使要求提交備查，我理解也主要是出于擔(dān)心資金來(lái)源的信息披露有誤，需要通過(guò)備查文件核對(duì)。如果這樣的解釋能夠成立，則權(quán)益披露中的備查文件就不應(yīng)當(dāng)允許公眾查閱，而只是由交易所和上市公司掌握。甚至在敵意收購(gòu)的情況下，這樣的文件提交給上市公司等于是向?qū)κ至脸隽说着疲部梢钥紤]備查文件僅放置交易所即可。

當(dāng)然這只是我的理論解釋，能否成立可以在未來(lái)修法時(shí)再討論。放眼當(dāng)下，《上市公司收購(gòu)辦法》中對(duì)于備查文件誰(shuí)有權(quán)查，沒(méi)有具體規(guī)定；《上市公司信息披露管理辦法》中則明確了“供社會(huì)公眾查閱”，至少?gòu)谋砻婵矗襟w查閱的行為是有法律依據(jù)的。

二、抹黑合不合法

如果媒體查閱行為是合法的，那第二個(gè)問(wèn)題來(lái)了：寶能在備查文件上抹黑，是否合法？

據(jù)央視財(cái)經(jīng)報(bào)道，經(jīng)記者初步整理，被遮蓋的關(guān)鍵信息主要集中在以下五大方面：一是九個(gè)資產(chǎn)管理計(jì)劃的資產(chǎn)管理合同及其《補(bǔ)充合同》中的投資范圍（投資標(biāo)的）被遮蓋；二是九個(gè)資產(chǎn)管理計(jì)劃資產(chǎn)管理合同中的優(yōu)先級(jí)份額預(yù)期收益率、預(yù)警線、觸發(fā)預(yù)警線和平倉(cāng)線的具體安排等核心條款被遮蓋；三是廣鉅1號(hào)、廣鉅2號(hào)資產(chǎn)管理計(jì)劃資產(chǎn)管理合同中第24頁(yè)“投資限制”部分第（13）條整條條款被隱去；四是西部利得金裕1號(hào)、西部利得寶祿1號(hào)資產(chǎn)管理計(jì)劃資產(chǎn)管理合同中第6頁(yè)“（四）劣后級(jí)委托人特別承諾”中的有關(guān)信息被隱去；五是東興信鑫7號(hào)資產(chǎn)管理合同中第25頁(yè)“投資限制”部分關(guān)于資產(chǎn)管理計(jì)劃作為進(jìn)取級(jí)委托人的一致行動(dòng)人的有關(guān)信息被隱去。

從報(bào)道來(lái)看，有些信息的涂抹讓人費(fèi)解：遮蓋投資標(biāo)的有何意義？誰(shuí)不知道這些資金是用于投資萬(wàn)科股票？關(guān)于一致行動(dòng)人的信息隱去也沒(méi)有意義，明明已經(jīng)宣布并且聲稱自己是一致行動(dòng)人了嘛。

關(guān)于預(yù)期收益率、預(yù)警線、平倉(cāng)線等核心條款和特別承諾的信息被隱去，是關(guān)鍵。媒體報(bào)道說(shuō)，寶能方出具的法律意見(jiàn)書(shū)稱，鑒于有關(guān)資管協(xié)議內(nèi)容包含鉅盛華的保密信息及相關(guān)主體的內(nèi)部信息與個(gè)人信息，該等信息不適合向外界公開(kāi)，且與鉅盛華投資萬(wàn)科A股股份依法應(yīng)披露及已披露的信息無(wú)關(guān)，故鉅盛華對(duì)該等信息脫密處理，不會(huì)對(duì)投資者決策有重大影響，也不影響資管協(xié)議對(duì)依法所披露信息的證明力。

這種說(shuō)法蠻有意思。按照媒體的報(bào)道，該意見(jiàn)書(shū)明確否認(rèn)了這些信息構(gòu)成商業(yè)秘密，而只是強(qiáng)調(diào)“不適合向外界公開(kāi)”、“不會(huì)對(duì)投資者決策有重大影響”。本來(lái)，對(duì)于商業(yè)秘密，法律另有豁免安排，16號(hào)文件第6條明確規(guī)定，如果存在商業(yè)秘密等特殊原因，有些信息不便披露的，可以向證監(jiān)會(huì)申請(qǐng)豁免。但該意見(jiàn)書(shū)明確了寶能不存在需要按照第6條申請(qǐng)豁免的情況，不需要向證監(jiān)會(huì)申請(qǐng)豁免。寶能強(qiáng)調(diào)信息與投資萬(wàn)科無(wú)關(guān)不需要披露，是等于說(shuō)該信息不具有重大性因此不用披露。這種說(shuō)法能否成立，頗值得懷疑。

寶能既然不想披露，為什么不走證監(jiān)會(huì)豁免的道路？平倉(cāng)線、特別承諾等構(gòu)成商業(yè)秘密，應(yīng)該問(wèn)題不大吧？我猜想比較大的可能是，證監(jiān)會(huì)豁免的通道不好走，很麻煩。寶能只好舍棄豁免，直接裸奔了。

比較有意思的是針對(duì)這種抹黑行為，監(jiān)管者沒(méi)有表態(tài)。按照16號(hào)文件的規(guī)定，備查文件要同時(shí)送給上市公司和交易所，交易所接受了這被抹黑的備查文件，有何表態(tài)？迄今沒(méi)有看到披露。29日下午是證監(jiān)會(huì)的例行新聞發(fā)布會(huì)，本來(lái)期望看到記者就抹黑遮蓋行為是否合法提問(wèn)，結(jié)果，這次發(fā)布會(huì)竟然只通報(bào)了證監(jiān)會(huì)對(duì)4宗案件作出行政處罰及市場(chǎng)禁入的情況，迄今沒(méi)有公布提問(wèn)環(huán)節(jié)的內(nèi)容。是這次發(fā)布會(huì)取消了一直就有的提問(wèn)環(huán)節(jié)？還是提問(wèn)環(huán)節(jié)涉及敏感信息，不能發(fā)布？

三、資管計(jì)劃到期怎么辦？

總結(jié)一下：媒體查閱備查文件，理論上有爭(zhēng)議，但目前看起來(lái)合法；寶能抹黑備查文件的信息，聽(tīng)起來(lái)有合理性，但法律上沒(méi)依據(jù)，合法性值得懷疑。

OK，萬(wàn)科小勝一招。扒了姚老板的衣服，確實(shí)羞死個(gè)人，“姚老板以個(gè)人身家為4個(gè)最高風(fēng)險(xiǎn)資管計(jì)劃托底”一時(shí)成為新聞標(biāo)題。不過(guò)看就看了——其實(shí)也沒(méi)啥新鮮的，看又看不掉毛，問(wèn)題是這招對(duì)寶能有何影響？

盡管媒體對(duì)資管計(jì)劃有很多繪聲繪色的描述，說(shuō)這個(gè)資管計(jì)劃沒(méi)披露一致行動(dòng)人，那個(gè)資管計(jì)劃沒(méi)說(shuō)明有一年限售期，但這都對(duì)資管計(jì)劃的效力影響很小。

第一，需要明確，在資管計(jì)劃中，負(fù)有向優(yōu)先級(jí)客戶揭示存在限售之類風(fēng)險(xiǎn)義務(wù)的，是設(shè)立資管計(jì)劃的基金子公司，鉅盛華作為劣后級(jí)投資人，也是資管計(jì)劃中應(yīng)當(dāng)受到風(fēng)險(xiǎn)揭示保護(hù)的客戶。

第二，資管計(jì)劃性質(zhì)上屬于私募，無(wú)論是優(yōu)先級(jí)投資人還是劣后級(jí)投資人，都是合格投資者。法律的基本假設(shè)是合格投資者能夠通過(guò)合同法自己保護(hù)自己，因此，信息披露義務(wù)的要求在此類計(jì)劃中沒(méi)有像公募中那么強(qiáng)烈。除非資管計(jì)劃的優(yōu)先級(jí)投資人直接提出解除合同（我覺(jué)得勝訴的可能性也不大），資管計(jì)劃的效力幾乎不受影響。

因此，媒體查閱文件公之于眾，對(duì)于資管計(jì)劃的有效性影響不大。即使監(jiān)管者強(qiáng)制要求寶能公開(kāi)抹黑的內(nèi)容，我覺(jué)得其實(shí)也不會(huì)有很大問(wèn)題。諸如平倉(cāng)線之類的關(guān)鍵條款，其實(shí)市場(chǎng)多有猜測(cè)。因?yàn)閷毮芤呀?jīng)披露了每月買入萬(wàn)科股票的價(jià)格區(qū)間，猜測(cè)可能不會(huì)非常準(zhǔn)確，但應(yīng)當(dāng)也八九不離十。公開(kāi)也影響不大。我懷疑這就是寶能故意搞的障眼法。

我比較好奇的是：資管計(jì)劃到期后怎么辦？從披露的文件來(lái)看，9個(gè)資管計(jì)劃的存續(xù)期間多為2年（西部利得的兩個(gè)是3年），成立和生效的時(shí)間基本上是2015年11月和12月，也就是說(shuō)，如果寶能沒(méi)有爆倉(cāng)，資管計(jì)劃安全運(yùn)行到期限屆滿，也不過(guò)就是2017年11月和12月左右。距現(xiàn)在也不是很遙遠(yuǎn)。問(wèn)題是到時(shí)候怎么辦？

典型的資管計(jì)劃到期，就賣出股票清算資產(chǎn)，然后按照合同約定在優(yōu)先級(jí)和劣后級(jí)投資者之間分配。寶能的9個(gè)資管計(jì)劃也打算這么干嗎？首先，你得能賣。按照收購(gòu)人一年鎖定期的規(guī)定，寶能必須在資管計(jì)劃到期一年前就停止買入萬(wàn)科股票，也就是今年11月之后堅(jiān)決不能買了。其次，你得能賣得掉。9個(gè)資管計(jì)劃現(xiàn)在持有萬(wàn)科將近10%的股票，大約有11億股的樣子，如果一個(gè)月之內(nèi)全部在市場(chǎng)賣出，萬(wàn)科的股價(jià)會(huì)是什么樣子？扣掉10%的股份，寶能的第一大股東也就當(dāng)不成了吧？

假設(shè)就按照寶能所說(shuō)，其是戰(zhàn)略財(cái)務(wù)投資者，那意味著寶能會(huì)長(zhǎng)期持有萬(wàn)科股票。好，姚老板有錢，那能否到期直接接過(guò)資管計(jì)劃中的萬(wàn)科股票？不能，公開(kāi)掛牌的股票不能隨便贈(zèng)與，過(guò)戶是有要求的。現(xiàn)在看來(lái)，這也只能走大宗交易的路子，價(jià)格只能隨行就市，稅費(fèi)也是免不了的。短融長(zhǎng)投，這是必須的代價(jià)。

四、小結(jié)

這次，萬(wàn)科也學(xué)會(huì)了利用法律來(lái)打擦邊球，有進(jìn)步。不過(guò)，現(xiàn)在看來(lái)，這招小棋只是在輿論上暫據(jù)上風(fēng)，對(duì)資管計(jì)劃的效力影響有限，對(duì)達(dá)成打爆寶能杠桿的戰(zhàn)略目標(biāo)更是幾乎沒(méi)有影響。這是一步閑棋，還是妙招，還有待進(jìn)一步觀察。

即使是閑棋，萬(wàn)科可能也是不得不行。盡管寶能目前并沒(méi)有進(jìn)一步控制公司的動(dòng)作，但其持有25%以上的萬(wàn)科股票本身就是一個(gè)潛在威脅。王石最怕的可能就是人們慢慢習(xí)慣了寶能是萬(wàn)科第一大股東的事實(shí)。這和我們隔三差五主張釣魚(yú)島主權(quán)，是一個(gè)道理。姚老板大可等人們慢慢遺忘了寶萬(wàn)大戰(zhàn)之后，再來(lái)逐步收拾王石和管理層，畢竟其手中持有的股票可不是吃素的。

寶能如何應(yīng)對(duì)？且待下回分解。