一、“爆料門”中的股東名冊(cè)爭(zhēng)議

最近一周，證券市場(chǎng)最為重磅的消息，當(dāng)屬私募基金的操盤手葉某對(duì)于相關(guān)上市公司以市值管理為名行操縱市場(chǎng)之實(shí)的黑幕爆料。

在其大致的描述中，相關(guān)“莊股”操盤的大致操作手法為：葉某作為中間人為上市公司控股股東尋找愿意接盤的公募或者私募基金，雙方通過盤后大宗交易方式完成股份過戶，同時(shí)約定交易完成后對(duì)盈利部分進(jìn)行利益分成，對(duì)于虧損部分由賣方兜底的暗箱安排。由于賣方違約未實(shí)際承擔(dān)買方接盤虧損的損失，導(dǎo)致葉某作為中間人被買方追債，故葉某將圈內(nèi)這一“潛規(guī)則”公之于眾。

根據(jù)葉某的自我爆料和媒體的公開報(bào)道資料，前述潛規(guī)則之所以能夠得以操作的一個(gè)重要前提，就是雙方能夠看到上市公司完整的股東名冊(cè)數(shù)據(jù)，“操盤方可以通過股東名冊(cè)大致判斷出，里面有沒有其他玩家，如果有其他玩家，一般操盤方是不會(huì)碰的”。由此將不少媒體或公眾的視線轉(zhuǎn)向了對(duì)于上市公司“股東名冊(cè)”的關(guān)注。

從現(xiàn)有的輿情來看，不少觀點(diǎn)都指向中登公司只向上市公司而非全體股東披露股東名冊(cè)的操作方式，認(rèn)為其中存在著“A股長(zhǎng)期以來存在的信息知情權(quán)‘有失公平’的制度漏洞”。

二、誰的股東名冊(cè)：中登公司只向上市公司提供股東名冊(cè)有錯(cuò)嗎？

所謂股東名冊(cè)，通俗地講就是公司用來記載能夠表明誰有權(quán)可以向公司主張股東權(quán)利的信息匯總表（包含了諸如股東姓名或名稱、持有的股份數(shù)、股票編號(hào)、股份取得日期等信息）。但基于公司類型的不同，我國(guó)公司法對(duì)于股東名冊(cè)的置備規(guī)定并不相同：有限責(zé)任公司必須置備股東名冊(cè)，且因?yàn)橛邢挢?zé)任公司的“人合性”使得股東之間的轉(zhuǎn)讓必須辦理股東名冊(cè)的變更后，受讓方才能視為公司的股東（出資證明書僅是股東資格的外觀證明但不代表股東身份本身）。

因此，有限責(zé)任公司股東名冊(cè)更多地呈現(xiàn)出對(duì)內(nèi)對(duì)外彰顯股東資格的功能。而股份有限公司則因?yàn)椤百Y合性”特征下的股份自由轉(zhuǎn)讓特性，這使得股份有限公司股東名冊(cè)的作用不是用來證明股東身份（因?yàn)楣善北旧砭褪枪蓶|身份的直接證明無需依賴其他輔助證據(jù)），而只是作為公司在特定時(shí)點(diǎn)（比如股權(quán)登記日）向股東履行義務(wù)（比如召開股東大會(huì)或者分紅）的依據(jù)。

進(jìn)一步而言，股份有限公司的股東名冊(cè)依據(jù)記名股票和無記名股票的不同而有所不同：記名股票的轉(zhuǎn)讓規(guī)則必須遵守“背書連續(xù)”+“現(xiàn)實(shí)交付”的程序性規(guī)則，爾后受讓人將受讓的股票向公司出示并完成股東名冊(cè)的變更；而在記名股票之外，股份有限公司還可以發(fā)行無記名股票，這類股票因?yàn)椴挥浢麅H僅需要滿足“現(xiàn)實(shí)交付”的條件就可以通過受讓股票的方式完成股份的轉(zhuǎn)讓（只不過這些新股東要行使股東權(quán)利時(shí)要及時(shí)通知股份有限公司以使得公司知曉股東變化的情況并記錄在案）。

根據(jù)記名股票與無記名股票的不同，現(xiàn)行我國(guó)公司法規(guī)定股份有限公司發(fā)行記名股票的應(yīng)當(dāng)置備股東名冊(cè)（第130條第一款），而無記名股票則只是要求“公司應(yīng)當(dāng)記載其股票數(shù)量、編號(hào)及發(fā)行日期”（第130條第二款），并無置備股東名冊(cè)的法定要求。

言及于此，我們可以看到，就信息匯總和權(quán)利登記的功能主義而言，作為一種股東向公司行使權(quán)利、公司向股東履行義務(wù)的確權(quán)安排，無論是否以股東名冊(cè)形式出現(xiàn)，有關(guān)公司股東信息的記錄其實(shí)原本都應(yīng)屬于公司專有，對(duì)于股東名冊(cè)的更新和維護(hù)原本也是公司的基本義務(wù)。

但問題在于，隨著股票市場(chǎng)交易規(guī)模越來越大、交易頻率越來越快，由公司作為主導(dǎo)的股東名冊(cè)登記模式并不能適應(yīng)大規(guī)模證券交易的需要，由公司自行進(jìn)行的單一清算模式增加了交易（過戶）的時(shí)間和差錯(cuò)率，徒增市場(chǎng)參與者進(jìn)行交易的成本。

因此，出于對(duì)交易完成后的交收效率、交收準(zhǔn)確性和交收安全的考慮，作為為大規(guī)模的證券交易提供集中托管、清算和結(jié)算服務(wù)的中央結(jié)算機(jī)構(gòu)順勢(shì)而生。這種以“中央對(duì)手方”為核心的凈額交收機(jī)制將原來股份交易的“分散保管、分別過戶”轉(zhuǎn)換為“集中托管、一次過戶”。在集中托管模式下，集中化證券登記機(jī)構(gòu)的本質(zhì)其實(shí)是作為上市公司的代理人進(jìn)行股東身份變更的“記賬”服務(wù)，這種代理人的服務(wù)角色注定了只能向作為委托人的上市公司提供相關(guān)的股東信息服務(wù)。

從這個(gè)意義上說，本次爆料中有關(guān)證券登記機(jī)構(gòu)只向上市公司提供股東名冊(cè)信息（準(zhǔn)確地說應(yīng)該是“證券持有人信息”）而不向全體股東進(jìn)行披露的指責(zé)并無道理，作為上市公司代理人的中登公司只是在向上市公司履行其應(yīng)盡的義務(wù)，并不涉及所謂的“平等披露”問題。

三、誰可以使用股東名冊(cè)：上市公司有義務(wù)向所有股東披露股東名冊(cè)嗎？

證券市場(chǎng)同樣需要遵守“價(jià)格以價(jià)值為基礎(chǔ)，圍繞供求上下波動(dòng)”這一基本的市場(chǎng)運(yùn)行規(guī)律。由此，除了公司基本面會(huì)影響股價(jià)的波動(dòng)外，股票市場(chǎng)供求變化的信息也會(huì)影響著股價(jià)的走勢(shì)變化。

供求關(guān)系對(duì)于股價(jià)的影響存在于以下兩個(gè)因素：一是大額股份變動(dòng)足以導(dǎo)致對(duì)目標(biāo)證券供求關(guān)系的變化從而對(duì)目標(biāo)證券的交易價(jià)格所產(chǎn)生直接影響；二是由于大額股份變動(dòng)的披露或上市公司收購(gòu)行動(dòng)的展開會(huì)使得證券持有人對(duì)目標(biāo)證券的內(nèi)在價(jià)值判斷進(jìn)行重新評(píng)判與審視，由此調(diào)整對(duì)于目標(biāo)證券的交易策略并反向影響目標(biāo)證券的供求關(guān)系。

從這個(gè)意義上講，有關(guān)股東信息的變化關(guān)乎著市場(chǎng)供求關(guān)系變化的預(yù)期，對(duì)于此類信息的披露似乎符合著上市公司股東有關(guān)信息知情權(quán)的訴求。

但問題在于，對(duì)于股東信息的披露存在著披露的成本，上市公司無法隨時(shí)隨刻地進(jìn)行股東信息的更新與披露，這既不經(jīng)濟(jì)也無必要。作為一種對(duì)于股東知情權(quán)和市場(chǎng)收購(gòu)效率的利益平衡，證券監(jiān)管引入了有關(guān)“大額持股變動(dòng)”和“定期重點(diǎn)披露”的強(qiáng)制性披露要求。

在我國(guó)，這種平衡就是要求投資者持有或者通過協(xié)議、其他安排與他人共同持有一個(gè)上市公司已發(fā)行的有表決權(quán)股價(jià)達(dá)到百分之五時(shí)應(yīng)當(dāng)通過上市公司的信息披露系統(tǒng)進(jìn)行對(duì)外披露（包括后續(xù)每增加或者減少百分之五或者百分之一時(shí)的報(bào)告或公告義務(wù)），通過大額股份變動(dòng)的報(bào)告和通知義務(wù)完成向全體市場(chǎng)參與者的供求關(guān)系信息傳遞。值得注意的是，盡管存在此等披露要求，這些披露也僅僅是通過上市公司特定事項(xiàng)的公告而非披露全體股東名冊(cè)的方式進(jìn)行。除此以外，作為另一項(xiàng)平衡供求關(guān)系預(yù)期的監(jiān)管安排，上市公司還必須在年報(bào)、半年報(bào)中披露“公司前十大股東持股”情況和持股百分之五以上股東、控股股東及實(shí)際控制人情況。

因此，就股東名冊(cè)的利用而言，只有在大額持股變動(dòng)或者定期報(bào)告等場(chǎng)合才會(huì)出現(xiàn)上市公司對(duì)于特定股東的信息披露，否則公司就股東信息并無更多的法定披露義務(wù)。雖然我國(guó)《公司法》賦予股份有限公司的股東“有權(quán)查閱公司章程、股東名冊(cè)、公司債券存根、股東大會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì)議決議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)提出建議或者質(zhì)詢”的權(quán)利（第97條），但該等權(quán)利事實(shí)上需取決于以下幾個(gè)限制性條件：

第一，嚴(yán)謹(jǐn)?shù)刂v，我國(guó)公司法上的股東名冊(cè)查閱權(quán)應(yīng)該僅僅是針對(duì)記名股東的變化查詢。由于我國(guó)上市公司在股權(quán)分置改革完成后于IPO時(shí)都已經(jīng)轉(zhuǎn)換成“無記名股票”的集中存托，在法理上，無記名股票并無置備股東名冊(cè)之義務(wù)，也就不存在法定的查閱權(quán)。

第二，退一萬步說，如果將中登公司準(zhǔn)備的證券持有人名冊(cè)視為上市公司的股東名冊(cè)，那么可以申請(qǐng)查閱股東名冊(cè)的主體也只能是公司的現(xiàn)有股東。

第三，股東僅能查閱而不能摘抄、復(fù)制或者摘錄股東名冊(cè)。

這三個(gè)條件的疊加也就意味著在法定公告和信息披露以外，對(duì)于動(dòng)輒存在成千上萬的無記名股東的上市公司而言，滿足股東的無限查閱權(quán)要求其實(shí)對(duì)于公司而言并無效率而言，上市公司對(duì)于股東也無強(qiáng)制性披露股東名冊(cè)的義務(wù)。

因此，猶如硬幣的一體兩面，正是在“股東名冊(cè)”的公司所有和強(qiáng)制性信息披露報(bào)告的邏輯前提下，“股東名冊(cè)”應(yīng)該被視為是公司的財(cái)產(chǎn)。如同對(duì)待公司其他的有形財(cái)產(chǎn)一樣，公司也負(fù)有對(duì)股東名冊(cè)的保護(hù)義務(wù)（體現(xiàn)為對(duì)于股東信息的保密義務(wù)，防止他人不當(dāng)利用作為公司財(cái)產(chǎn)的這些信息）。

由此，作為可以接觸到這些股東信息的管理人員（比如公司董事、董秘），自然也就對(duì)這些財(cái)產(chǎn)負(fù)有特定的信義義務(wù)，承擔(dān)有不得利用公司財(cái)產(chǎn)謀取自我私利的限制性義務(wù)。無論是控股股東也好，還是董事會(huì)秘書也罷，對(duì)于這些股東名冊(cè)信息的有目的泄露或者不當(dāng)利用，應(yīng)當(dāng)被視為是對(duì)公司財(cái)產(chǎn)的侵害。由此應(yīng)對(duì)相關(guān)責(zé)任人員課以相應(yīng)的責(zé)任，這才是本次黑幕爆料事件中對(duì)于“股東名冊(cè)”爭(zhēng)議的正確打開方式。

（作者鄭彧為華東政法大學(xué)國(guó)際金融法律學(xué)院教授，法學(xué)博士）